Serie: Due Diligence - Diez posts para juristas
Si bien comparte metodología con la Due Diligence de adquisición, el análisis previo a una fusión presenta particularidades derivadas de la propia naturaleza del instituto. En la Due Diligence de fusión no hay una parte que simplemente "compra" a otra, sino dos o más sociedades que se integran patrimonial y organizativamente, ya sea por absorción o por creación de una nueva entidad, con sucesión universal de derechos y obligaciones.
Esta circunstancia modifica el enfoque de la investigación en varios sentidos.
En primer lugar, la sucesión universal implica que todos los pasivos de las sociedades fusionadas - conocidos o no - se trasladan a la entidad resultante, sin posibilidad de segmentar la adquisición a determinados activos como sí ocurre en un asset deal. Esto exige una revisión particularmente exhaustiva de contingencias laborales, fiscales, ambientales y litigiosas, dado que no existe la opción de dejarlas "afuera" de la operación.
En segundo lugar, la Due Diligence en una fusión debe atender con especial cuidado la situación de los socios minoritarios, el derecho de receso u oposición que muchos ordenamientos reconocen a los acreedores y accionistas disidentes, y el cumplimiento de los requisitos formales de publicidad, balance de fusión y aprobación asamblearia, cuya omisión puede acarrear la nulidad del acto.
En tercer lugar, cuando la fusión involucra sociedades que operan en mercados concentrados, la Due Diligence debe incorporar un análisis de defensa de la competencia, anticipando si la operación requiere autorización de la autoridad de control correspondiente y bajo qué plazos.
Finalmente, en cuarto lugar, la Due Diligence recíproca - cuando ambas sociedades se auditan mutuamente por tratarse de una fusión entre iguales - añade una capa adicional de complejidad en materia de confidencialidad y manejo de información sensible entre competidores o futuros socios.
Muchas veces en este proceso se deben instrumentar verdaderos sand boxs o ámbitos de prueba donde visualizar la puesta en marcha de la combinación de operativas de las entidades que se fusionan.
Imagen: Bernard Sleigh’s Anciente Mappe of Fairyland (ca. 1920)
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