Serie: Due Diligence - Diez posts para juristas
En el contexto de una adquisición de empresas, la Due Diligence constituye la etapa que separa la manifestación de interés - habitualmente contenida en una carta de intención o term sheet - del compromiso contractual definitivo. Su objetivo central es permitir que el comprador confirme o corrija las asunciones sobre las que construyó su oferta inicial, verificando que la sociedad objetivo (target) posee efectivamente los activos, contratos, licencias, situación fiscal y estructura societaria que se le atribuyen.
El proceso se despliega, típicamente, a través de un equipo multidisciplinario compuesto por asesores legales, contables y financieros, cada uno auditando su área de especialidad bajo una coordinación común. El resultado de este trabajo no queda aislado en un informe técnico: se traduce directamente en la arquitectura del contrato de compraventa de acciones o de activos (SPA/APA), incidiendo en tres planos concretos.
En primer lugar, incide en el precio, que puede ajustarse a la baja o sujetarse a mecanismos de earn-out o retención en función de las contingencias detectadas.
En segundo lugar, incide en las condiciones precedentes al cierre (conditions precedent), que exigen la subsanación de determinadas irregularidades antes de perfeccionar la operación.
En tercer lugar, incide en el régimen de manifestaciones y garantías (representations and warranties) e indemnidades, que traslada al vendedor el riesgo de aquello que no pudo ser verificado con certeza o que fue expresamente identificado como contingente.
Es importante distinguir la Due Diligence del Comprador - la más habitual - de la denominada Vendor Due Diligence, en la que es el propio vendedor quien encarga el informe antes de salir a mercado, con el objeto de anticipar contingencias, ordenar la información y agilizar el proceso frente a múltiples potenciales compradores, especialmente en procesos competitivos o de subasta.
Imagen: Bernard Sleigh’s Anciente Mappe of Fairyland (ca. 1920)
https://publicdomainreview.org/collection/an-anciente-mappe-of-fairyland/
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