Serie Contrato de distribución comercial – Diez posts para juristas
El distribuidor vende productos, pero también puede estar generando activos comerciales. Una distribución prolongada puede generar mucho más que ventas. El distribuidor puede desarrollar una cartera de clientes, invertir en publicidad, formar personal, construir una red comercial, generar información sobre el mercado y posicionar una marca. Al mismo tiempo, utiliza signos distintivos, contenidos y otros activos pertenecientes al proveedor.
Por eso, una de las cuestiones que conviene atender desde el comienzo es qué activos se generan durante la relación y quién podrá utilizarlos después.
La clientela es particularmente sensible. El distribuidor puede haber conseguido clientes que antes no tenían relación con el proveedor. Puede haber invertido recursos propios para desarrollar el mercado y mantener una relación comercial que, con el tiempo, termina beneficiando también al proveedor, pero la distribución no es necesariamente agencia. El distribuidor actúa normalmente por cuenta propia y adquiere y revende los productos. Por eso, no corresponde trasladar automáticamente las categorías propias de otros contratos.
La mejor solución es anticipar el problema en el contrato de distribución. Debe determinarse qué información sobre clientes se genera, quién puede acceder a ella, para qué puede utilizarse y qué ocurrirá al terminar el contrato. En los negocios digitales, además, pueden aparecer bases de datos, historiales de compras, registros de usuarios, herramientas de CRM y otros activos informacionales que merecen tratamiento específico.
La propiedad intelectual plantea otra dimensión. El distribuidor puede necesitar utilizar la marca del proveedor, fotografías de productos, catálogos, manuales, videos, diseños, textos publicitarios y otros contenidos. Ese uso debería estar expresamente autorizado y limitado a las finalidades propias de la distribución.
No es conveniente que una cláusula diga simplemente que el distribuidor “podrá usar la marca”. Es preferible establecer qué signos puede utilizar, en qué medios, durante cuánto tiempo, con qué finalidad y sujeto a qué instrucciones. La autorización debería ser coherente con la naturaleza de la relación. El distribuidor necesita presentarse como comercializador autorizado, pero ello no debería generar confusión respecto de su independencia empresarial ni permitirle presentarse como representante del proveedor cuando no lo es.
También conviene regular qué sucede con el material publicitario cuando termina el contrato. ¿Debe retirarse de la web? ¿Debe eliminarse de redes sociales? ¿Qué ocurre con cartelería, catálogos, dominios o campañas ya publicadas? Estas cuestiones parecen menores mientras la relación funciona, pero pueden devenir en conflictos importantes cuando termina.
TIP: no deje “clientela”, “base de datos”, “marca” y “material publicitario” para el momento de la terminación. Son activos que comienzan a generarse desde el primer día del contrato y conviene definir su régimen desde el comienzo.
Modelos de cláusulas
Publicidad y marketing
CLÁUSULA
X. PUBLICIDAD.
El
Distribuidor podrá desarrollar actividades publicitarias y
promocionales relativas a los Productos dentro del Territorio,
siempre que respete las instrucciones de utilización de marcas,
imágenes, diseños, materiales y demás elementos proporcionados por
el Proveedor.
Toda campaña que implique utilización extraordinaria de la imagen de marca o comprometa institucionalmente al Proveedor requerirá autorización previa.
Fondo cooperativo de publicidad
CLÁUSULA
X. COOPERACIÓN PUBLICITARIA.
El
Proveedor podrá contribuir con hasta el [INDICAR]% del volumen neto
de compras del Distribuidor a actividades de publicidad y promoción
de los Productos, siempre que dichas actividades hayan sido
previamente aprobadas y se encuentren debidamente documentadas.
La contribución no implicará obligación permanente de financiación y podrá estar sujeta a objetivos comerciales previamente acordados.
Uso de marcas
CLÁUSULA
X. LICENCIA DE USO DE SIGNOS DISTINTIVOS.
El
Proveedor autoriza al Distribuidor, durante la vigencia del contrato
y exclusivamente para la comercialización de los Productos, a
utilizar las marcas, nombres comerciales, logotipos y demás signos
distintivos que el Proveedor le comunique.
El uso deberá ajustarse a las instrucciones de identidad visual y no podrá generar apariencia de titularidad, licencia general, representación o asociación societaria distinta de la derivada del presente contrato.
Propiedad intelectual
CLÁUSULA
X. PROPIEDAD INTELECTUAL.
Todos
los derechos de propiedad intelectual e industrial relativos a los
Productos, marcas, diseños, documentación técnica, fotografías,
contenidos, materiales publicitarios, software y demás elementos
proporcionados por el Proveedor permanecerán en titularidad de quien
legalmente corresponda.
El Distribuidor no podrá registrar, solicitar, reivindicar ni utilizar para sí derechos confundibles con aquellos signos o activos.
Prohibición de registro de signos
CLÁUSULA
X. PROHIBICIÓN DE REGISTRO.
El
Distribuidor no solicitará ni procurará registrar, en Uruguay o en
el extranjero, marcas, nombres comerciales, dominios, perfiles
digitales, diseños u otros signos que sean idénticos o confundibles
con los derechos de propiedad intelectual del Proveedor.
Si por cualquier circunstancia efectuara un registro contrario a esta obligación, deberá transferirlo al titular correspondiente, sin perjuicio de las responsabilidades derivadas del incumplimiento.
Cláusula de supervivencia
CLÁUSULA
X. SUPERVIVENCIA.
Las
obligaciones relativas a confidencialidad, propiedad intelectual,
protección de información, pago de obligaciones pendientes,
garantías, responsabilidad por incumplimientos y aquellas que por su
naturaleza deban subsistir, continuarán vigentes después de la
terminación del contrato durante el período correspondiente o
mientras subsista la causa que justifique su protección.
Imagen: Textil Wari
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