Conseguir documento de UNCITRAL y referirlo bien en la biblio.
1 Comentarios previos
Estos últimos años venimos leyendo y escuchando sobre las DAO (hemos ya presentado algunos aspectos en post anteriores). Sin embargo, no se trata hoy de la única nueva estructura tecnológica de organización para negocios que se instrumenta en tecnología descentralizada.
LAO y DUNA no son dos nombres distintos para una misma DAO, tienen otro significado, que está relacionado con la DAO, pero no se identifica totalmente, especialmente desde el punto de vista jurídico. Además, son expresiones reguladas en el derecho norteamericano del Estado de Wyoming, por lo cual haremos referencia a esa base legal a lo largo de este post.
La organización conocida como Legal Autonomous Organization – LAO en la DAO Act de Wyoming se estructura – para el derecho angloamericano – en torno al tipo societario LLC, limited liability company. Podríamos decir, simplificadamente, que se trata de una DAO con forma jurídica.
Por su parte, la conocida como Decentralized Unincorporated Nonprofit Association - DUNA se estructura sobre la denominada – para el derecho angloamericano también – como asociación no incorporada sin finalidad lucrativa, sería una forma de incorporación al ecosistema blockchain de la unincorporated nonprofit association. Podríamos decir que es la versión non profit de la DAO, en el sentido de que responde a otro tipo de objetivos de su organización.
Evidentemente desde esta base, se entienden sus características y diferencias de régimen patrimonial, distribución de beneficios, gobierno y finalidad económica.
En realidad, todo comienza con las Decentralized Autonomous Organizations, DAO, expresión que pone en evidencia la transformación que la tecnología blockchain en las formas tradicionales de organización económica. Su característica esencial no consiste simplemente en utilizar criptomonedas o contratos inteligentes, sino en trasladar una parte de las reglas de organización, toma de decisiones y ejecución de actos desde las estructuras jurídicas y administrativas tradicionales hacia protocolos tecnológicos, sistemas de votación on-chain y smart contracts.
Naturalmente, que una comunidad organizada mediante tokens, billeteras digitales, contratos inteligentes y mecanismos de votación no es, por ese solo hecho, una persona jurídica. Se trata de una organización económica de hecho.
En el derecho norteamericano, especialmente, seguido de otros ejemplos de derecho anglosajón, se ha enfocado este tema. Wyoming y su DAO Act es el típico ejemplo. En primer lugar incorporó a su legislación una categoría específica de Decentralized Autonomous Organization, jurídicamente estructurada como una Limited Liability Company. En segundo lugar, creó una figura distinta, la Decentralized Unincorporated Nonprofit Association, DUNA, específicamente para organizaciones descentralizadas de finalidad no lucrativa.
En definitiva aparecen la LAO y la DUNA como dos respuestas jurídicas diferentes al problema de cómo dotar de existencia jurídica y responsabilidad limitada a una organización cuyo gobierno puede encontrarse sustancialmente descentralizado y automatizado mediante blockchain.
LAO Legal Autonomous Organization
2 La LAO, en Wyoming como LLC
La expresión LAO - Legal Autonomous Organization o, en la terminología legal de Wyoming, Limited Liability Autonomous Organization - suele utilizarse para describir una DAO que adopta una estructura jurídica formal.
Desde el punto de vista estrictamente legislativo de Wyoming, la categoría relevante es la Decentralized Autonomous Organization, DAO, que constituye una modalidad especial de limited liability company. La legislación define expresamente a la DAO como una LLC organizada conforme al capítulo específico y denomina también a la “Limited Liability Autonomous Organization”, o LAO, como una DAO.
No es una nueva persona jurídica distinta de la LLC. Se adapta el régimen de la LLC para permitir que pueda ser gobernada, total o parcialmente, mediante mecanismos descentralizados y algorítmicos.
La ley de Wyoming establece que una DAO es una LLC cuyos articles of organization contienen la declaración correspondiente. Una LLC ordinaria puede, además, convertirse en DAO modificando sus documentos constitutivos.
De manera que la LAO no reemplaza el derecho societario por blockchain, sino que incorpora blockchain dentro de una estructura jurídica societaria reconocida. La tecnología se integra al sistema de gobierno de la entidad.
3 Gobierno algorítmico y estatuto jurídico
Los documentos constitutivos pueden determinar hasta qué punto la administración de la DAO será realizada algorítmicamente. La ley permite distinguir entre una DAO administrada por sus miembros y una DAO administrada algorítmicamente.
En una sociedad comercial tradicional, el estatuto determina competencias, órganos, procedimientos de decisión y mecanismos de representación.
En una DAO, algunas de esas funciones pueden estar incorporadas a:
a contratos inteligentes;
b mecanismos de votación mediante tokens;
c reglas de quorum;
d sistemas de delegación de voto;
e multisig wallets;
f mecanismos automáticos de ejecución;
g protocolos de actualización del software;
h sistemas de distribución automática de activos.
Para la legislación de Wyoming los articles of organization deben identificar públicamente los smart contracts directamente utilizados para administrar, facilitar u operar la DAO. Además, los documentos constitutivos y los smart contracts pueden regular las relaciones entre los miembros y la organización, los derechos de voto, las transferencias de participaciones, las modificaciones del acuerdo operativo, la distribución de activos, los mecanismos de actualización de los contratos inteligentes e incluso los procedimientos de solución de controversias.
Quedan frente a frente en este tipo de organización la “norma jurídica” y “regla tecnológica”, en un camino que las van llevando a una especie de identidad operativa.
En una sociedad comercial tradicional, una cláusula estatutaria necesita normalmente de una actuación humana posterior para producir sus efectos. En una DAO, determinadas reglas pueden encontrarse codificadas de modo que su ejecución sea automática.
4 Responsabilidad limitada y autonomía patrimonial
La principal ventaja jurídica de estructurar una DAO como LAO/DAO LLC es que el proyecto deja de ser simplemente una comunidad descentralizada informal y pasa a disponer de una estructura societaria reconocida.
La organización puede constituirse con uno o más miembros, debe presentar sus documentos constitutivos y mantener un agente registrado en Wyoming. Puede operar para cualquier finalidad lícita, tanto lucrativa como no lucrativa.
Por consiguiente, una LAO puede funcionar como vehículo para:
a administrar activos digitales;
b explotar propiedad intelectual;
c prestar servicios tecnológicos;
d desarrollar software;
e administrar plataformas;
f realizar inversiones;
g organizar comunidades de usuarios;
h desarrollar proyectos DeFi; entre otras actividades económicas, como hemos ya mencionado en otro post de este Blog.
Por supuesto que, como siempre, la forma societaria no determina la licitud regulatoria de la actividad. Que una actividad pueda ser realizada por una DAO LLC no significa que quede fuera de las normas sobre valores, servicios financieros, transmisión de dinero, prevención del lavado de activos, protección del consumidor, propiedad intelectual, competencia o tributación.
La DAO LLC solamente proporciona una estructura jurídico-organizativa de actuación societaria.
5 La particularidad de los deberes fiduciarios
En el régimen de Wyoming, muy típico del derecho anglosajón, los documentos de la DAO y los smart contracts pueden modificar el régimen tradicional de deberes fiduciarios.
La propia ley exige que se advierta que los derechos de los miembros pueden diferir materialmente de los existentes en otras LLC y que los documentos de la DAO y los smart contracts pueden definir, reducir o eliminar determinados deberes fiduciarios, así como restringir transferencias, retiros, devolución de aportes o disolución.
Aparecen problemas e interrogantes en tanto ya no alcanza con pensar quién administra la sociedad y sus atribuciones, porque hay que definir y valorar qué sucede cuando la administración se encuentra distribuida entre miles de participantes y parcialmente automatizada mediante código.
La ley de Wyoming no impone necesariamente la estructura tradicional de directorio, gerente y asamblea, sino que permite configurar jurídicamente un sistema de gobierno mucho más próximo a la lógica de una DAO.
La LAO realiza cualquiera de las actividades económicas que una LLC puede realizar, que cualquier DAO puede realizar.
DUNA Decentralized Unincorporated Nonprofit Association
6 Particularidades de la DUNA
La DUNA - Decentralized Unincorporated Nonprofit Association - es bastante distinta a la LAO.
Nuevamente vamos a la legislación del Estado de Wyoming, que aprobó la Wyoming Decentralized Unincorporated Nonprofit Association Act, incorporada como Chapter 32 del Title 17. El régimen entró en vigor el 1.º de julio de 2024.
La diferencia conceptual es fundamental.
Mientras la LAO se apoya en una LLC, la DUNA se apoya en la tradición jurídica de la unincorporated nonprofit association (que sería una análoga a nuestra idea de asociación civil, no exactamente, porque tiene determinados requisitos formales bastante distintos, pero aproximadamente).
No es una sociedad comercial descentralizada, sino una “asociación no incorporada” especialmente adaptada a organizaciones descentralizadas.
La ley define la DUNA como una asociación no incorporada que:
a tiene al menos 100 miembros;
b se encuentra constituida por consentimiento mutuo para un propósito común no lucrativo;
c elige someterse al régimen legal específico; y
d no está organizada bajo otra legislación aplicable a asociaciones sin fines de lucro.
El requisito de los 100 miembros es una gran diferencia, porque una LAO o DAO LLC puede constituirse con un solo miembro.
7 ¿Para qué crear una DUNA?
La DUNA responde a una situación económica distinta. Hay organizaciones blockchain cuyo objetivo principal no consiste en generar un beneficio distribuible entre sus participantes, sino en mantener y desarrollar una infraestructura o ecosistema común.
El ejemplo típico es la de generar o producir una blockchain pública o un protocolo descentralizado.
La comunidad puede necesitar una entidad que realice todos los actos de gestión:
a contrate desarrolladores;
b posea determinados activos;
c administre una tesorería;
d celebre contratos;
e pague proveedores;
f reciba donaciones;
g defienda judicialmente derechos;
h administre propiedad intelectual;
i organice determinadas actividades del ecosistema;
j coordine actualizaciones del protocolo;
k gestione mecanismos de gobernanza.
Esta entidad no necesariamente debe funcionar como una sociedad cuyo objetivo sea distribuir dividendos a sus miembros y aparece entonces la alternativa organizacional desde la perspectiva jurídica de la DUNA. Por eso en doctrina estadounidense se ha dicho que la DUNA podría verse como una especie de “Digital UNA”, es decir, una adaptación de la asociación no incorporada al mundo de las organizaciones descentralizadas.
https://a16zcrypto.com/posts/article/duna-for-daos/
8 “Nonprofit” no implica “sin actividad económica”
La denominación nonprofit no significa que la DUNA no pueda realizar actividades económicas.
La legislación de Wyoming establece expresamente que una DUNA puede realizar actividades generadoras de beneficios, pero el destino de esos beneficios será cumplir el propósito común no lucrativo de la asociación. La diferencia, entonces, no radica en la realización de actividad económica o su ausencia, sino en relación con la distribución necearia de beneficios que pueda haber.
La DUNA no puede, como regla general, distribuir dividendos o beneficios entre sus miembros o administradores. Puede realizar actos de significación económica como pagar remuneraciones razonables, reembolsar gastos, conceder beneficios compatibles con su finalidad y realizar determinadas operaciones autorizadas por sus principios de gobierno.
9 Las actividades económicas de una DUNA
Una DUNA puede desarrollar muy diversas actividades económicas, incluso relacionadas con tecnologías complejas.
Puede, entre otras actividades: administrar una blockchain; financiar el desarrollo de protocolos; contratar programadores; administrar una tesorería; desarrollar software; recibir ingresos derivados de servicios; gestionar activos digitales; explotar o licenciar propiedad intelectual; organizar comunidades; financiar investigación; mantener infraestructura tecnológica; contratar proveedores; recibir donaciones; participar en determinadas actividades comerciales accesorias.
Ahí no se destaca la diferencia. Una DUNA puede ser particularmente apropiada para el gobierno de un protocolo de infraestructura común, mientras que una DAO LLC es la apropiada cuando existe una empresa cuyo objetivo es producir beneficios para sus miembros.
10 Blockchain y “governing principles”
Una de las mayores innovaciones de la DUNA bajo la ley de Wyoming es que la ley no obliga a pensar la organización exclusivamente mediante documentos escritos tradicionales.
La legislación define los “governing principles” de manera amplia. Pueden comprender acuerdos, modificaciones, algoritmos de formación del consenso, smart contracts, propuestas de gobernanza y otros mecanismos que regulen el propósito, funcionamiento y derechos y obligaciones de la asociación. Incluso los derechos de voto pueden determinarse mediante la tecnología de registro distribuido.
Una DUNA puede incorporar jurídicamente mecanismos como: votación on-chain, token-based voting, delegación de votos, quadratic voting, multisig, propuestas de gobernanza, ejecución automática de determinadas decisiones, entre otras.
Tampoco en las DUNA, como no se da en las LAO o DAO, la gobernanza no tiene necesariamente que encontrarse concentrada en un órgano humano jerárquico.
11 Administración de la DUNA
En este punto se plantea otra diferencia importante entre las formas asociativas tradicionales y la DUNA, que no requiere reproducir necesariamente una estructura de directorio y gerencia en la ley de Wyoming. Se contempla la existencia de administrators, definidos como personas autorizadas por los miembros para realizar tareas administrativas u operativas siguiendo las instrucciones de la membresía.
Esto permite imaginar una estructura que se esquematiza de la siguiente forma:
Comunidad de miembros → gobernanza on-chain → administradores con facultades limitadas → ejecución de decisiones.
Los administradores no necesariamente constituyen un órgano soberano equivalente a un directorio. La idea en este caso es que la comunidad conserva el poder y delega determinadas funciones operativas.
La ley establece, además, que determinadas decisiones fundamentales requieren aprobación de la mayoría de los intereses de membresía participantes, salvo que los principios de gobierno dispongan otra cosa. Entre ellas se encuentran la modificación de los principios de gobierno, la selección o remoción de administradores, la disposición de determinados activos, la disolución y la determinación de la política y finalidad de la asociación.
12 Personalidad, patrimonio y responsabilidad
La legislación habilita a la DUNA a adquirir, conservar, gravar y transferir bienes muebles e inmuebles en su propio nombre y actuar como beneficiaria de contratos o fideicomisos.
Asimismo, el régimen contempla específicamente la responsabilidad por obligaciones contractuales y extracontractuales y la capacidad de la asociación para actuar judicialmente. El objetivo es dotar a la organización de una existencia jurídica funcional sin convertirla en una sociedad comercial tradicional.
De manera que la DUNA tiene personalidad jurídica sin imponer a una organización descentralizada una estructura corporativa de una sociedad de capital. Este punto es muy característico del derecho angloamericano, no trasladable exactamente, en todos los casos, a formas tradicionales del derecho de los sistemas de base romana.
13 Diferencias básicas entre LAO y DUNA
A continuación indicamos los principales ítems de comparación, con la expresión característica en cada una de estas organizaciones (siempre, recordar, estamos siguiendo básicamente el régimen de la ley de Wyoming).
Base jurídica: LAO / DAO LLC – LLC; DUNA – Asociación no incorporada.
Finalidad: LAO / DAO LLC – lucrativa o no lucrativa; DUNA – propósito común no lucrativo.
Número mínimo de miembros: LAO / DAO LLC – 1 (uno); DUNA – 100 (cien).
Distribución de beneficios: LAO / DAO LLC - Posible, según estructura; DUNA – Imposible, por regla de definición de la forma de organización.
Actividad económica: LAO / DAO LLC – Amplia, sin mayores limitaciones; DUNA – Amplia también, pero siempre limitada al propósito no lucrativo.
Gobierno: LAO / DAO LLC – Miembros, managers o algoritmos; DUNA - Miembros, disposiciones especiales de la gobernanza y administradores limitados.
Blockchain: LAO / DAO LLC – Puede integrar smart contracts; DUNA - Expresamente incorporada a los principios de gobierno.
Voto on-chain: LAO / DAO LLC – Posible; DUNA – Especialmente compatible.
Patrimonio propio: LAO / DAO LLC – Sí, como LLC; DUNA - Sí, puede adquirir y administrar bienes.
Objetivo típico: LAO / DAO LLC - Empresa/protocolo con finalidad económica; DUNA – Ecosistema, infraestructura o comunidad.
Legislación en Wyoming: LAO / DAO LLC - Wyoming Title 17, Chapter 31; DUNA - Wyoming Title 17, Chapter 32
En definitiva, se puede sintetizar que:
a LAO es una DAO jurídicamente organizada como LLC;
b DUNA es un formato como el de la DAO pero calificable como comunitaria o no lucrativa, jurídicamente organizada como asociación.
14 LAO, DAO y una mirada desde el derecho uruguayo
Es evidente que como organización de base tecnológica, blockchain, el derecho en general, y el derecho uruguayo en particular, no le reconoce personería ni características especiales – a menos que existiera una norma expresa -.
La experiencia de Wyoming presenta especial interés para el derecho societario uruguayo porque nos acerca a las posibilidades que dan las SAS reguladas por la Ley N.º 19.820.
Una SAS uruguaya puede incorporar mecanismos tecnológicos de gobierno y utilizar smart contracts, tokens u otros instrumentos digitales dentro de los límites de la legislación aplicable. Sin embargo, ello no significa que exista actualmente en Uruguay una categoría legal equivalente a la DAO LLC de Wyoming o a la DUNA.
En el derecho uruguayo, creo que una LAO/DAO LLC podría encuadrarse hasta cierto límite en una SAS, pero es más complicado que una DUNA tal como se encuentra estructurada en la legislación que hemos visto se puede estructurar en la forma jurídica de asociación civil uruguaya, especialmente que sea admitida por el control administrativo para su registro y resolución administrativa correspondiente. Acaso podría pensarse en algún tipo de mecanismo blockchain para decisiones de órganos de la asociación, dicho esto sujeto a un análisis detallado correspondiente.
En Wyoming existe una tipificación legislativa expresa para las DAO LLC y una legislación específica para las DUNA. En Uruguay, en cambio, una DAO debería, en principio, ser encuadrada en alguna de las formas jurídicas existentes - por ejemplo, una SAS - o en otra estructura que resulte jurídicamente adecuada para la actividad concreta.
EN DEFINITIVA
LAO y DUNA, constituyen dos de los ejemplos más sofisticados de adaptación del derecho organizativo a las tecnologías descentralizadas.
La LAO, en el régimen de Wyoming, no constituye una ruptura con el derecho societario tradicional, pues se utiliza la LLC como vehículo jurídico y permite introducir en ella mecanismos de gobierno algorítmico, smart contracts y reglas descentralizadas.
La DUNA representa una solución diferente. En lugar de adaptar una sociedad comercial, adapta la figura de la asociación no incorporada a las características de las comunidades descentralizadas. Su finalidad es esencialmente no lucrativa, aunque puede realizar actividades generadoras de ingresos, siempre que los beneficios se destinen al propósito común y no se distribuyan como dividendos entre sus miembros.
Queda claro, de la necesidad de regulación legislativa que pone de manifiesto la normativa de Wyming, que la descentralización tecnológica no elimina la necesidad de organización jurídica, porque sigue siendo necesario diseñar nuevas formas de articulación entre personalidad jurídica, patrimonio, responsabilidad, gobernanza y código informático.
LINKS para profundizar
* Wyoming Statutes, Title 17, Chapter 31 - Decentralized Autonomous Organization Supplement, que contiene el régimen de las DAO/LAO. Define la DAO como una LLC y regula la gestión algorítmica.
https://wyoleg.gov/NXT/gateway.dll/Statutes%2F2021%20Titles%2F879%2F1045%2F1046
Dentro de la misma normativa, especialmente:
W.S. § 17-31-104, definición y elección del estatuto DAO/LAO.
https://law.justia.com/codes/wyoming/title-17/chapter-31/article-1/section-17-31-104/
W.S. § 17-31-105, constitución y finalidad de la DAO.
https://law.justia.com/codes/wyoming/title-17/chapter-31/article-1/section-17-31-105/
W.S. § 17-31-106, reconocimiento de la incidencia de los smart contracts en distintos aspectos, tales como: gobierno, derechos de voto, modificaciones y resolución de controversias.
https://law.justia.com/codes/wyoming/title-17/chapter-31/article-1/section-17-31-106/
* Wyoming Decentralized Unincorporated Nonprofit Association Act, Title 17, Chapter 32, régimen de las DUNA.
https://law.justia.com/codes/wyoming/title-17/chapter-32/
Dentro de la misma normativa, especialmente:
W.S. § 17-32-102, definición de DUNA, requisito de 100 miembros, DLT, governing principles, miembros y derechos de voto.
https://law.justia.com/codes/wyoming/title-17/chapter-32/section-17-32-102/
W.S. § 17-32-104, sobre actividades lucrativas, prohibición de dividendos y remuneración.
https://law.justia.com/codes/wyoming/title-17/chapter-32/section-17-32-104/
W.S. § 17-32-120, sobre las decisiones que requieren aprobación de los miembros.
https://law.justia.com/codes/wyoming/title-17/chapter-32/section-17-32-120/
Otro material:
a16z Crypto, The DUNA: An Oasis for DAOs. que explica el modelo como una adaptación de la unincorporated nonprofit association al ecosistema blockchain.
https://a16zcrypto.com/posts/article/duna-for-daos/
UNCITRAL,
Muy importante link. Compara expresamente los modelos de Wyoming, Marshall Islands, RAK y otros marcos jurídicos para DAOs.
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